一、罪與非罪根據(jù)本條的規(guī)定,區(qū)分本罪與非罪,即與一般違法經(jīng)營行為的界限,可以從以下三個方面進行調(diào)查:
一、罪與非罪根據(jù)本條的規(guī)定,區(qū)分本罪與非罪,即與一般違法經(jīng)營行為的界限,可以從以下三個方面進行調(diào)查:1。行為人是否利用職務(wù)之便。如果行為人不利用職務(wù)之便經(jīng)營同類業(yè)務(wù),就不能以犯罪論處。比如行為人雖然經(jīng)營與其所在公司、企業(yè)同類的業(yè)務(wù),利潤巨大,但這種行為與其所在職務(wù)無關(guān),不構(gòu)成犯罪。2、行為人是否經(jīng)營同類業(yè)務(wù)。構(gòu)成本罪必須是經(jīng)營與其所在公司、企業(yè)相同的業(yè)務(wù),行為人經(jīng)營的不是同類業(yè)務(wù),不構(gòu)成犯罪。3、行為人獲得的非法利益是否巨大。如果行為人利用職務(wù)之便,經(jīng)營與其公司和企業(yè)相同的業(yè)務(wù),但未能獲得巨額非法利益,不能以犯罪論處。二、本罪與公司、企業(yè)人員受賄罪
本罪與公司、企業(yè)人員受賄在犯罪的主觀方面是直接故意的,都有獲取非法利益、財產(chǎn)的目的,但本質(zhì)上兩罪有明顯的區(qū)別,表現(xiàn)在:1、犯罪主體不同。公司和企業(yè)人員受賄罪的主體是在公司和企業(yè)工作的不具有國家工作人員身份的公司和企業(yè)工作人員。這里的公司和企業(yè)包括不同類型或性質(zhì)的公司和企業(yè),這里的公司和企業(yè)員工包括所有在公司和企業(yè)工作的員工。本罪的主體僅限于國有公司和企業(yè)的董事和經(jīng)理,范圍比前者窄得多。二是犯罪的客觀方面不同。雖然兩種犯罪在客觀上都具有利用職務(wù)之便的特點,但獲取非法利益的客觀手段是不同的:本罪是指行為人利用職務(wù)之便,自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其公司和企業(yè)相似的業(yè)務(wù),主要通過競業(yè)經(jīng)營獲取非法利益;公司和企業(yè)人員受賄罪是指行為人利用職務(wù)之便,通過直接索取或者非法收受他人財產(chǎn),為他人謀取利益而獲得非法利益。
非法經(jīng)營罪的認定標準是什么
1、非法經(jīng)營罪的刑事違法性與其行政違法性是一致的、也就是說,非法經(jīng)營者必然違反有關(guān)的工商法規(guī)、沒有行政違法性就不存在刑事違法性,在我國目前行政經(jīng)濟法規(guī)不很健全的情況下,考察某一經(jīng)膏行為是否違反國家規(guī)定,一定要把國家政策的精神吃透,對既不宜提倡、也不宜急于取締的,要因勢利導(dǎo),使其向有利于社會的方向發(fā)展,不要輕易作犯罪處理。
2、非法經(jīng)營罪在主觀上要求行為人必須是出于故意,對于因不知其為非法而進行非法經(jīng)營的,不認為構(gòu)成本罪,而只能給予行為人以行政處罰。
3、非法經(jīng)營罪在犯罪情節(jié)上要求情節(jié)嚴重的才構(gòu)成犯罪,而認定情節(jié)是否嚴重,應(yīng)以非法經(jīng)營額和所得額為起點,并且要結(jié)合行為人是否實施了非法經(jīng)營行為,是否給國家造成重大損失或者引起其他嚴重后果,是否經(jīng)行政處罰后仍不悔改等來判斷。
對于一些市場經(jīng)濟的領(lǐng)域,我國的法律法規(guī)采取的是嚴格準入的態(tài)度,也就是說,沒有行政機關(guān)的許可的,任何生產(chǎn)者經(jīng)營者都是不可以進入到該領(lǐng)域從事生產(chǎn)銷售的,只有在得到了行政機關(guān)的特許之后,從事生產(chǎn)經(jīng)營才是不會被認定為犯罪行為的。